Курс на санацию. Как новая процедура (не) поменяет правила игры
Реабилитационные процедуры в России не работают: финансовое оздоровление и внешнее управление практически не применяются, их доля за последние пять лет — менее 1,5%. Неэффективность правового регулирования отмечается и экспертами, и законодателем: доля реабилитаций бизнеса в России значительно уступает аналогичному показателю за рубежом.
В Великобритании реабилитационные процедуры Company voluntary arrangement (соглашение должника с кредиторами) и Administration (администрирование) применяются в 7–10% дел о банкротстве компаний. В США доля процедур по Главе 11 Кодекса США о банкротстве за последние пять лет достигла 35%. Это объясняется обширным инструментарием для восстановления платежеспособности и стремлением сохранить действующий бизнес должника как наиболее ценный актив.
В попытках реформировать реабилитационные процедуры с 2017 года было разработано несколько законопроектов, но ни один из них не был принят: в 2017 году — № 239932-7 (отклонен во втором чтении), в 2021 году — № 1172553-7 и 1263425-7 (не рассмотрены до настоящего времени).
В октябре в Думу внесли законопроект № 1034201-8 «О внесении изменений в ФЗ „О несостоятельности (банкротстве)“». В числе его основных предложений:
отмена обязательных публикаций о банкротстве в печатном издании;изменение торговых процедур — отказ от публичного предложения, введение голландского аукциона;реформа процедуры финансового оздоровления, в том числе введение института судебного преодоления решения кредиторов (cramdown);введение новой досудебной реабилитационной процедуры — санации.Профессиональное сообщество неоднократно отмечало, что наиболее эффективны именно досудебные реабилитационные процедуры. Процедура санации должна позволить без обращения в суд провести реструктуризацию задолженности в рамках комплексного соглашения с кредиторами с соблюдением режима конфиденциальности.
Процедура санации вводится по решению участников должника в случае возникновения признаков банкротства. Одновременно участниками назначается санатор из числа аккредитованных арбитражных управляющих. Срок процедуры — не более 18 месяцев, может быть продлен по решению собрания кредиторов на шесть месяцев.
В течение 45 дней санатор обязан разработать план санации, который должен быть утвержден собранием кредиторов должника. Для целей участия в собрании требования кредиторов включаются санатором в реестр. Если план не будет утвержден в течение четырех месяцев с введения санации, процедура прекращается.
План санации должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности, условия и порядок их реализации и решение о порядке управления должником (назначение органов управления участниками с согласия кредиторов, самими кредиторами или передача полномочий санатору). В рамках санации должник может заключить отдельные соглашения с кредиторами о реструктуризации задолженности или единое соглашение о реструктуризации со всеми кредиторами.
Процедуру можно полностью провести без участия суда: на каждом этапе решения принимаются участниками должника, собранием кредиторов или санатором. В то же время все ключевые решения в рамках процедуры (решение по плану санации, по требованиям кредиторов) заинтересованные лица могут оспорить в арбитражном суде. Таким образом, процедура хотя и внесудебная, но предусматривает судебную защиту для ее участников.
Важным нововведением представляется защита инвестиций в проблемный бизнес. Участники должника, кредиторы и иные лица могут предоставить финансирование должнику для реализации плана санации. В случае последующего возбуждения дела о банкротстве требования из такого финансирования удовлетворяются преимущественно перед всеми иными требованиями. Гарантия защиты инвестиций может позволить бизнесу более активно участвовать в восстановлении платежеспособности кризисных предприятий.
Реформа — при всей ее революционности для российского правопорядка — в целом представляет собой адаптацию уже давно действующих за рубежом механизмов. Внесудебная реабилитационная процедура — именно тот элемент, которого не хватало предыдущим законопроектам. Грамотное ее введение в закон действительно могло бы сломить тренд на ликвидационные процедуры.
Но кажущимися благими намерениями законопроекта вымощена дорога к злоупотреблениям:
Кредиторы отстранены от решения вопроса о введении процедуры санации. Без контроля со стороны кредиторов введение процедуры может использоваться должником для отсрочки возбуждения дела о банкротстве.Порядок рассмотрения требований кредиторов не проработан. Решения по требованиям кредиторов принимаются санатором, но порядок обжалования этого решения, его взаимосвязь со сроком на утверждение плана санации оставляет широкий простор для злоупотреблений.Переход из процедуры санации в иную процедуру банкротства невозможен. В случае прекращения санации дело о банкротстве подлежит возбуждению по общим правилам, независимо от мнения кредиторов.Механизм судебной защиты плана санации (преодоления решения кредиторов) не доработан. Для финансового оздоровления законопроектом предусмотрен специальный порядок утверждения судом отклоненного кредиторами плана (со строгими требованиями к его условиям). Решение об отклонении плана санации при этом может быть лишь оспорено в суде по общим основаниям.Реабилитационные процедуры критически нуждаются в реформах, но законопроект требует значительной доработки. Процедура санации зияет пробелами регулирования и в текущем предложении выглядит лишь прикрытием способа отсрочки банкротства. Возможно, именно это и было целью. Курс прежний — с креном в ликвидацию.