Какие сделки нужно согласовывать с ФАС
В перечне сделок, подлежащих согласованию, ФЗ «О защите конкуренции» установил следующие:
1. Создание и реорганизация коммерческих организаций.
За исключением случаев, когда оплата уставного капитала производится деньгами (п. 1.1 разъяснения ФАС от 11.06.2021 № 19 «Об особенностях осуществления государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией»).
2. Заключение соглашений о совместной деятельности.
Такие соглашения отличаются следующими признаками:
- стороны объединяют ресурсы или осуществляют взаимные инвестиции;
- стороны несут совместные риски в деятельности;
- информация о совместной деятельности публична, например нередко стороны выпускают пресс-релизы об этом (разъяснения ФАС «Разъяснения по порядку и методике анализа соглашений о совместной деятельности»).
3. Сделки с акциями, долями, имуществом коммерческих организаций.
А. Если сделки по приобретению акций, долей коммерческих организаций превышают следующие пороговые значения:
- более 25, 50 или 75% голосующих акций акционерного общества;
- более 1/3, 50% или 2/3 долей общества с ограниченной ответственностью.
То есть большее значение имеет не то, какое количество акций или долей приобретается, а то, каким количеством акций или долей будет распоряжаться приобретатель после сделки. Например, акционер с 49% акций выкупает дополнительно 2% акций в компании, при этом получает права распоряжения свыше 50% акций — такая сделка будет подлежать согласованию.
Б. Если лицо получает в собственность, пользование или во владение основные производственные средства (за исключением земельных участков и не имеющих промышленного назначения объектов недвижимости) или нематериальные активы другого лица, если балансовая стоимость предмета сделки превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов продавца.
В. Если лицо приобретает права, позволяющие определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа. Чаще всего это сделки между иностранными компаниями за рубежом, приводящие к установлению косвенного контроля над российской компанией.
Финансовые критерии обязательного согласования сделки
Указанные выше случаи еще не означают, что безусловно необходимо получать согласие ФАС. Чтобы говорить об обязательности его получения, сделки должны соответствовать четким денежным критериям, которые могут варьироваться в зависимости от вида сделки. В отношении сделок с акциями и долями согласование нужно, если:
- суммарная стоимость активов покупателя (и его группы лиц) и объекта экономической концентрации (и его группы лиц) превышает 7 млрд руб. или суммарная выручка этих лиц превышает 10 млрд руб. + стоимость активов объекта экономической концентрации (и его группы лиц) превышает 800 млн руб.;
- цена сделки превышает 7 млрд руб.
Что еще стоит учесть:
- Объект экономической концентрации — лицо, чьи акции, доли или имущество приобретаются, и им не всегда будет продавец. Например, если общество А продает обществу Б акции компании В, то В и будет объектом экономической концентрации.
- Для расчета денежных критериев надо учитывать суммарные показатели не только покупателя и лица, чьи активы приобретаются, но и их группы лиц (говоря проще, учету подлежат активы аффилированных лиц, например владельцев свыше 50% акций или долей компании и единоличных исполнительных органов).
- Сделка осуществляется лицами, входящими в одну группу лиц напрямую как материнское и дочернее общество или опосредованно (например, между материнской компанией и непрямым дочерним обществом).
- Сделка между лицами, входящими в одну группу лиц, осуществляется с последующим уведомлением ФАС о сделке (ст. 31 ФЗ «О защите конкуренции»).
- Сделки предусмотрены актами президента или правительства.
Как происходит согласование
В зависимости от объемов активов или выручки сторон, заявитель должен направить ходатайство с просьбой о согласовании сделки в ФАС или территориальный орган ФАС. К ходатайству прикладывается значительный перечень документов, среди которых:
- учредительные документы сторон;
- перечень группы лиц сторон и их схема;
- сведения об основных показателях деятельности, покупателях и закупках продукции;
- бухгалтерские балансы сторон и их групп лиц;
- сведения о корпоративной структуре сторон.
Заявителями будут лица, осуществляющие слияние, присоединение или заключающие соглашение о совместной деятельности; все или один из учредителей вновь создаваемой организации; покупатели активов.
В течение 30 дней (срок может быть продлен на два месяца) ФАС заочно рассматривает ходатайство и принимает решение о согласовании или об отказе в согласовании сделки. С 2023 года в исключительных случаях появилось и очное рассмотрение ходатайства по инициативе ФАС или по ходатайству сторон.
ФАС оценивает сделки на предмет их допустимости исходя из того, приведут ли они к ограничению конкуренции и смогут ли привести к возникновению положительных эффектов для конкуренции и экономики. Например, ФАС отказала в согласовании сделки из-за того, что она приведет к усилению доминирующего положения на рынке цемента в географических границах Южного федерального округа и Северо-Кавказского федерального округа (решение ФАС от 28 декабря 2021 года № НГ/112133/21).
ФАС вправе назначить экспертизу для анализа состояния конкуренции на рынке, определения текущего места компаний на нем и после осуществления сделки. При этом заявитель вправе представить такое исследование самостоятельно, что будет учтено ФАС и ускорит рассмотрение ходатайства. Также заявителям можно рекомендовать простой самостоятельный анализ положения сторон на рынке: определить примерные доли сторон на рынке товаров и услуг исходя из официальной статистики по производству (данные Единой межведомственной информационно-статистической системы).
Последствия несогласования
Если пренебречь нормами об обязательном согласовании сделки, нарушителям грозит:
- Штраф до 500 000 руб. (ч. 3 ст. 19.8 КоАП). Например, в 2023 году ФАС оштрафовала известного застройщика «Инград» за несогласование сделки на 300 000 руб., оспорить наказание со ссылкой на расторжение договора спустя три месяца в суде не удалось (дело № А40-51011/2023).
- Признание сделки недействительной.
- Ликвидация или реорганизация организации.
При этом важно обратить внимание, что признание сделки недействительной или ликвидация либо реорганизация компании произойдут, только если несогласованная сделка привела или может привести к ограничению конкуренции, например в результате возникновения или усиления доминирующего положения.