Основные особенности сделок в отношении франчайзинговых сетей
- Ключевые активы бизнеса составляют нематериальные активы
Нематериальные активы (НМА) во франчайзинге могут формировать до 80% стоимости M&A сделки. Соглашения между партнерами должны учитывать порядок передачи прав и принятия совместных решений партнерами в отношении НМА: товарных знаков, ноу-хау, патентов, логотипов, дизайн-проектов и подобного. В практике встречались случаи оформления прав на ОИС для «нетиповых» объектов, например лекал для одежды в компаниях фэшн-индустрии. В связи с этим в фокусе due diligence находится история возникновения и передачи прав на НМА.
- Зависимость управляющей компании от франчайзи
Важно, чтобы условия сделки обязательно включали в себя переход прав по всем договорам франчайзинга. Так как на разных этапах развития компания могла использовать разные формы договоров — и лицензионные договоры, и договоры коммерческой концессии, и даже разные редакции таких договоров — необходим аудит этих договоров на предмет сроков действия, условий о расторжении и условий по вознаграждению правообладателя.
- Обязательства перед франчайзи по договорам франчайзинга
Покупатель франшизной сети принимает на себя обязательства перед франчайзи по договору франчайзинга, следовательно, приобретает и риски. Согласно практике «Совет Лигал» средний срок таких обязательств составляет пять лет. Необходимо раскрытие условий договоров с франчайзи и анализ потенциальных рисков для покупателя исходя из реальных взаимоотношений с франчайзи внутри сети.
Основные риски при заключении M&A сделок во франчайзинге
- Договор франчайзинга составлен некорректно
В нашей практике мы сталкивались с некорректным договором франчайзинга, который практически не позволял влиять на действия франчайзи, обязывать их исполнять внутренние регламенты и стандарты франшизной сети либо содержал «пробелы» в условиях о неконкуренции, расторжении договора и иных.
- Права на активы не оформлены надлежащим образом
Этот риск может затрагивать как объекты интеллектуальной собственности, так и иные активы: недвижимость, основные средства и подобное. В случае утраты активов, которые создают ключевую ценность для бизнеса, франчайзи может взыскать убытки с управляющей компании или потребовать снижения роялти.
- Уход ключевых сотрудников
Поскольку франшизные сети строятся на основе специфических технологий, стандартов и деловых решений или компетенций, потеря персонала может стать существенным отрицательным фактором. В отношении топ-менеджмента целесообразно изучить условия трудовых договоров до приобретения доли в сети на предмет условий о золотых парашютах и затрат на премиальный фонд.
Специфика due diligence
Говоря о юридической экспертизе в M&A с участием франшиз целесообразно выделить четыре ключевых блока.
- Юридический блок
В рамках проверки в первую очередь необходимо проанализировать структуру и статус НМА, внутренние локальные нормативные акты, в соответствии с которыми такие активы возникли в компании, и убедиться в передаче всех исключительных прав от подрядчиков к компании-правообладателю.
Договоры франчайзинга следует проанализировать на предмет соответствия законодательству, корректности передачи прав на НМА сети, изучить ключевые условия (вознаграждение, срок действия и условия расторжения, ограничение конкуренции, конфиденциальность). - Финансовый блок
Due diligence финансовой части включает в себя привлечение компетентных специалистов для оценки показателей бизнеса, платежеспособности франчайзи, стабильности поступления доходов и структуры расходов, финансовых планов компании. - Операционный блок
Определяется соответствие работы франчайзи стандартам качества, оценивается деловая репутация франшизной сети (исходя из публикаций в СМИ, сформированного общественного мнения, присутствия негативной информации в публичном доступе), а также KPI действующих точек. - Due diligence объектов интеллектуальной собственности
Рекомендуем уделить особое внимание проверке регистраций объектов ИС, которые подлежат регистрации: товарных знаков, патентов на изобретения и подобных. Также необходимо проанализировать поданные на регистрацию заявки для предварительного определения «патентоспособности» НМА и выявления возможных рисков или претензий со стороны третьих лиц на этом этапе.
Примеры из практики
Нарушение: покупатель не проверил, есть ли у компании документы, предоставляющие базе знаний статус ноу-хау.
Последствие: из-за отсутствия корректного оформления франчайзи создали судебный прецедент для возврата всех паушальных взносов по всем договорам, по которым передавались права на ноу-хау. Это привело к убыткам в десятки миллионов рублей.
Нарушение: покупатель не уделил должное внимание гарантийным обязательствам компании по возврату паушальных взносов франчайзи в случае недостижения ими KPI.
Последствие: покупатель был вынужден за свой счет исполнять гарантийные обязательства перед франчайзи по возврату паушальных взносов. Эти убытки не оценивались на момент проведения M&A сделки и не были заложены в стоимость покупки сети, хотя она могла бы быть существенно снижена.
Особые условия для сделок в отношении франшизных сетей
В договоры для приобретения сетей возможно включить условия, которые позволят обеспечить беспрепятственный переход франшизной сети к новому собственнику.
- Участие в работе франшизной сети
Стороны могут предусмотреть обязательства для продавца в течение согласованного срока участвовать в работе франшизной сети. Это условие важно, если партнер-продавец вел активную представительскую или маркетинговую деятельность в СМИ и с франчайзи.
- Условия о неконкуренции
Ограничение конкуренции — исключительно важное условие, чтобы продавец не мог создавать конкурирующие проекты. Штрафы за нарушение таких обязательств становятся эффективной мерой для предотвращения перевода активов или бизнеса в целом в другую компанию при формальном отчуждении продавцом своей доли в бизнесе.
- Публикации в СМИ
Если франшизная сеть узнаваема среди широкого круга клиентов, имеет смысл договориться о том, каким образом выход партнера будет освещаться в медийных источниках.
Для наглядности структурирования условий M&A сделок в этой нише разберем дополнительные кейсы приобретения франшизных сетей из практики «Совет Лигал».
Примеры из практики
Структура активов: основные активы бизнеса включали в себя НМА — товарные знаки, ноу-хау, мобильное приложение, а также договоры с франчайзи, на основе которых генерировалась прибыль.
Структура сделки: сделка была реализована путем отчуждения долей в двух юридических лицах, функционально представляющих собой управляющую компанию и торговый дом, а также продажу долей в трех дочерних компаниях.
Особенности: сложность сделки была обусловлена комплексной структурой гарантий и заверений об обстоятельствах со стороны продавца в отношении НМА, условиями о возмещении имущественных потерь в случае нарушения заверений и нестандартными правилами об ограничении конкуренции.
Структура активов: основные активы бизнеса — товарный знак, ноу-хау, объекты авторских прав, договоры с франчайзи.
Структура сделки: создание нового ООО и переход всех активов в его владение, выделение мажоритарной доли иностранному стратегическому инвестору.
Особенности: активы переводились с нескольких ИП и ООО на новое ООО, со стороны продавцов даны заверения о переходе всех франчайзи и сотрудников под управление новой компании, основатели компании взяли обязательство продолжать операционное управление бизнесом.
Резюме
Развитие франчайзинга стимулирует рост интереса инвесторов к M&A сделкам во франшизных сетях, в связи с чем необходимо глубокое понимание их специфики. При сопровождении особенно важна проработка структуры прав на НМА и ключевые активы, оформление обязательств в отношении РИД и партнерских обязательств по договорам франчайзинга. Комплексный due diligence при подготовке к сделкам должен охватывать не только юридическую и финансовую, но и операционную проверку, что позволяет выявить риски конкретной франчайзинговой модели до оформления договоренностей с инвестором.
Для защиты интересов покупателя рекомендуется использовать такие инструменты, как заверения об обстоятельствах, соглашения о возмещении убытков, условия о неконкуренции. Включение дополнительных специфических условий позволит обеспечить плавный переход управления к новому собственнику без потери эффективности.