По оценке Российской ассоциации франчайзинга, объем российского рынка франчайзинга увеличился в 2025 году на 9%, достигнув отметки в 3,32 трлн руб. Но темпы роста замедляются, что ставит перед участниками рынка вопрос об адаптации к новым реалиям.
Несмотря на значительное увеличение налоговых обязательств, правообладателям по-прежнему доступны легальные механизмы снижения фискального бремени, правовой основой которых выступают положения подп. 26, 26.1, 26.2 п. 2 ст. 149 НК.
Использование объектов интеллектуальной собственности для экономии на НДС
Ввиду лицензионной природы договоров франчайзинга нематериальные активы составляют ядро любой франшизы и позволяют франчайзи воспроизводить успешную бизнес-модель бренда.
Франчайзеры зачастую располагают различными объектами интеллектуальной собственности, но реализация далеко не всех подобных объектов облагается НДС. В частности, не подлежат налогообложению операции по предоставлению прав на использование ноу-хау, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, некоторых программ для ЭВМ.
До 2022 года налоговое законодательство предусматривало освобождение от НДС только в рамках лицензионных договоров. Этот правовой пробел не позволял применять льготы при оформлении отношений с использованием доминирующих на рынке договоров коммерческой концессии (дело № А40-167985/2023).
Сложная экономическая ситуация на фоне санкций побудила законодателя поддержать франчайзеров и распространить действие льгот в отношении платежей, осуществляемых по договорам концессии, но при условии выделения в цене договора вознаграждения, приходящегося на «безНДСный» объект.
Ноу-хау
Ноу-хау представляет собой совокупность технической, коммерческой, организационной или иной информации, обладающей коммерческой ценностью, которая неизвестна третьим лицам и защищена режимом конфиденциальности.
Оформление ноу-хау — это не только создание полезной бизнес-инструкции, но и обеспечение ее правовой охраны. Без подтверждения прав, режима конфиденциальности и корректного описания в договоре риски споров о действительности юридического статуса ноу-хау возрастают многократно.
В контексте изучения вопроса безопасного применения налоговой льготы по ноу-хау представляют интерес детали дел «Леони Рус» (№ А43-19397/2021) и «Сабвей» (№ А19-6354/2012).
Обстоятельства:
- Российская компания «Леони Рус» приобрела у французской фирмы LeoniWiringSystemsFrance секреты производства автомобильных электрожгутов и подписала лицензионный договор на использование ноу-хау.
- При оплате лицензии «Леони Рус» применяла льготу на освобождение от уплаты НДС за ноу-хау.
- По итогам налоговой проверки ФНС, посчитав договор недействительным и подменяющим собой договор оказания услуг, отменила действие льготы и доначислила недоимку и пени на сумму свыше 40 млн руб.
Налогоплательщик с таким решением не согласился и оспорил его в суде. Суд встал на сторону налогоплательщика и восстановил действие льготы.
Относительно коммерческой ценности сведений было установлено следующее:
- ноу-хау составляло основу технологического процесса производства, без данной информации компания не смогла бы производить жгуты электропроводов;
- благодаря ноу-хау удалось увеличить объемы производства, что повлекло за собой рост выручки;
- ноу-хау позволило обеспечить высокое качество продукции и оптимизировать ее стоимость.
Относительно соблюдения режима секретности было установлено следующее:
- компания проставила гриф confidential на всю секретную документацию;
- материальные носители ноу-хау хранились в сейфе, на компьютерах сотрудников были внедрены защитные IT-системы;
- на предприятии действовало положение о конфиденциальности, велся учет лиц, допущенных к работе с ноу-хау.
Эта судебная практика показывает важность грамотного оформления прав на ноу-хау и внедрения режима конфиденциальности. Франчайзерам это поможет не только «отбиться» от доначисления налогов и штрафов, но и защититься от «нападок» со стороны франчайзи в рамках споров о расторжении либо признании недействительными договоров франчайзинга в виду пороков, имеющихся в ноу-хау.
Это особенно важно с учетом позиции Верховного суда, который задал новый стандарт рассмотрения споров по статусу ноу-хау, обязав суды проверять ноу-хау на соответствие закону в каждом споре (дело № А65-31236/2023).
Обстоятельства:
- между правообладателем — зарубежной компанией Subway Russia Franchising Company, LLC и пользователем — российской компанией «Сабвей+» был заключен договор коммерческой концессии на использование комплекса исключительных прав;
- при расчетах по этому договору «Сабвей+» применила льготу на освобождение от уплаты НДС ко всей сумме лицензионной платы;
- решением ФНС в применении льготы было отказано — доначислен НДС на весь объем операций по договору.
В результате рассмотрения спора суд первой инстанции встал на сторону налогоплательщика, отметив следующее:
- в комплекс прав входили объекты как облагаемые НДС (коммерческие обозначения, знаки обслуживания, торговые марки), так и не облагаемые НДС (секреты производства);
- передача прав на ноу-хау была неразрывно связана с обязанностью использовать товарный знак;
- вознаграждение определено в общей сумме (без разбивки), при этом в стоимости прав на использование ноу-хау учтено предоставление иных объектов.
Но суды апелляционной и кассационной инстанций отменили первоначальное решение по следующим соображениям:
- пользователь заинтересован в использовании товарных знаков, поскольку именно это позволяет привлечь посетителей;
- использование товарных знаков обусловливает применение ноу-хау, а не наоборот;
- вознаграждение за использование ноу-хау отдельно определено не было, раздельный учет выручки компанией обеспечен не был.
В итоге вышестоящие суды пришли к выводу, что начисление НДС на всю сумму вознаграждения правомерно, потому что налоговый орган не мог самостоятельно определить сумму, приходящуюся на плату за ноу-хау.
Патенты и программное обеспечение
Оптимизировать НДС можно также за счет выделения части лицензионной выручки, которая приходится на объекты патентных прав и российский софт.
Патенты обеспечивают юридическую охрану инноваций и стимулируют развитие технологий. Например, франчайзер может запатентовать как промышленный образец фирменный дизайн-проект помещения целиком. Это защищает владельца бренда от копирования отличительных элементов после расторжения договора франчайзинга и предоставляет дополнительную возможность оптимизации НДС.
Претендовать на использование льготы по НДС в отношении ПО можно, если оно включено в единый реестр российских программ, а его функционал не связан с возможностями, указанными в абз. 2 подп. 26 п. 2 ст. 149 НК. При этом льготу могут применять не только франчайзеры — собственники ПО, но и лицензиаты — «перепродавцы», которые получили от правообладателя право на выдачу сублицензий на стороннее ПО своим франчайзи.
Рекомендации по применению налоговых льгот
Анализ правоприменительной практики позволяет сформулировать общее правило в отношении работы с «льготными» объектами. Чтобы воспользоваться правом на освобождение от НДС, франчайзеру необходимо:
- Оформить исключительное право на каждый объект интеллектуальной собственности, в отношении которого применяется льгота.
- Провести оценку рыночной стоимости всех активов, входящих в комплекс исключительных прав, и установить справедливое пропорциональное разделение лицензионных платежей (паушального взноса, роялти) среди указанных объектов.
- Внести соответствующие изменения в договоры франчайзинга и обеспечить раздельный налоговый учет выручки.
Несоблюдение любого из перечисленных пунктов ведет к риску установления налоговым органом или судом отсутствия оснований для освобождения от налогообложения, возможному начислению недоимки и привлечению к ответственности за нарушение законодательства.
Практический опыт «Совет Лигал»
Опыт компании «Совет Лигал» подтверждает эффективность этих рекомендаций. В 2024–2025 годах было успешно реализовано более 35 проектов, позволивших франчайзерам сэкономить на уплате НДС порядка 250 млн руб. По 4 из 35 компаний налоговыми органами были направлены требования о предоставлении пояснений и документов относительно обоснованности применения льгот. Благодаря формированию устойчивой переговорной позиции (за счет корректной работы с ОИС) камеральные проверки были пройдены налогоплательщиками без каких-либо доначислений и штрафных санкций.
Тенденции развития рынка франчайзинга требуют гибкости и своевременной реакции на законодательные нововведения. Применение законных способов налоговой оптимизации позволяет предпринимателям сохранять конкурентоспособность даже при усилении налогового давления. Правильное оформление объектов интеллектуальной собственности минимизирует риск негативных последствий в результате проверок контролирующих органов.