Рассмотрим ключевые новшества по порядку.
Федеральным законом № 51 сфера действия ФЗ № 57 распространена на сделки, совершаемые иностранными инвесторами (группой лиц) по приобретению государственного или муниципального имущества, относящегося к основным производственным средствам, которые используют для осуществления стратегических видов деятельности.
Кроме того, согласованию в порядке ФЗ № 57 теперь подлежит переход права пользования участком недр федерального значения к юридическому лицу с участием иностранного инвестора (например, если такой иностранный инвестор вправе назначать единоличный исполнительный орган или более чем 10% состава коллегиального исполнительного органа).
Таким образом, сфера действия ФЗ № 57 значительно расширена.
В настоящее время при определении того, является ли хозяйственное общество стратегическим или нет, действует критерий осуществления субъектом стратегического вида деятельности (деятельностный критерий).
Федеральный закон № 51 вводит дополнительный «документарный» критерий: для признания хозяйственного общества стратегическим достаточно, чтобы такое общество располагало документом (например, лицензией), предоставляющим обществу право на осуществление стратегического вида деятельности.
Положения ФЗ № 57 теперь распространены и на некоммерческие организации, осуществляющие какой-либо вид стратегической деятельности. При совершении сделок иностранными инвесторами, в результате которых устанавливается контроль над такими НКО или приобретается их имущество стоимостью более 25% балансовой стоимости активов, требуется согласование в порядке ФЗ № 57.
Федеральный закон № 51 вводит новые виды стратегической деятельности. Рассмотрим их по группам.
Группа № 1 — стратегические виды деятельности, осуществляемые в сфере недропользования
- Пользование нефедеральным участком недр, содержащим запасы определенного объема (например, извлекаемые запасы нефти от 50 до 70 млн тонн) либо проявления редких и стратегических металлов (уран, кобальт и подобные) вне зависимости от объема последних.
- Пользование хозяйственными обществами, находящимися под контролем одного лица, несколькими нефедеральными участками недр, содержащими запасы определенного объема (например, извлекаемые запасы нефти более 70 млн тонн).
- Пользование участком недр (неместного значения), содержащим подземные воды для питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения с объемом добычи 3000 и более кубометров в сутки, если добыча осуществляется для реализации после обработки, подготовки, переработки или упаковки в тару.
Группа № 2 — стратегические виды деятельности, осуществляемые в сфере рыболовства и аквакультуры
- Производство рыбной продукции, если выручка от этого вида деятельности составляет более 50% общей выручки за последний календарный год и суммарная балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта и его группы лиц превышает 800 млн руб.
- Пастбищная аквакультура в отношении анадромных видов рыб (тихоокеанских лососей).
Федеральный закон № 51 вводит новые требования по раскрытию информации: теперь в отношении отчуждающей стороны необходимо раскрывать сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и лице, осуществляющем контроль, а также сведения о признаках нахождения под контролем.
Запрещается переход права пользования участками недр, связанными с осуществлением новых видов стратегической деятельности (см. п. 3), к юридическому лицу, контролируемому иностранным инвестором или группой лиц (за некоторыми исключениями). Такой переход допускается, если предварительно его согласовала Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в порядке, предусмотренном ФЗ № 57.
Закреплена обязанность иностранного инвестора, владеющего 5% акций (долей) и более, составляющих уставный капитал стратегического хозяйственного общества, уведомлять ФАС о своем участии при выдаче такому обществу разрешительного документа на осуществление стратегического вида деятельности или предоставлении обществу права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов.
В течение 180 дней с момента вступления закона в силу иностранные инвесторы, владеющие от 5 до 50% акций (долей) в стратегическом обществе, занимающемся производством рыбной продукции или пастбищной аквакультурой, обязаны уведомить ФАС о своем участии.
Для участников, владеющих более 50% голосов в стратегических обществах, предусмотрен 365-дневный срок на подачу ходатайства о согласовании установления контроля над обществом либо отчуждение части акций (долей) таким образом, чтобы их доля снизилась до 50% или менее.
При невыполнении указанных действий в предусмотренные сроки ФАС вправе обратиться в суд с иском о лишении инвестора права голоса на общем собрании акционеров (участников).
Рекомендации для бизнеса
Действующее законодательство допускает процедуры оспаривания решений ФАС, включая отказы в согласовании сделки. Но пока сформировалась устойчивая практика: суды всех инстанций последовательно поддерживают позицию антимонопольного органа в спорах, связанных с применением ФЗ № 57. Суды признают ничтожными сделки, совершенные без предварительного согласования, и отказывают в пересмотре решения уполномоченного органа.
Таким образом, судебное обжалование решений ФАС — малоперспективный путь, а выполнение всех требований закона (в частности, направление в установленный срок уведомлений, ходатайств и, при необходимости, добровольное снижение доли участия до 50% и ниже) — более эффективная стратегия, снижающая риски для бизнеса.