Что изменил закон № 51 ФЗ в правилах для иностранцев в стратегических отраслях
Рассмотрим ключевые новшества по порядку.
Федеральным законом № 51 сфера действия ФЗ № 57 распространена на сделки, совершаемые иностранными инвесторами (группой лиц) по приобретению государственного или муниципального имущества, относящегося к основным производственным средствам, которые используют для осуществления стратегических видов деятельности.
Кроме того, согласованию в порядке ФЗ № 57 теперь подлежит переход права пользования участком недр федерального значения к юридическому лицу с участием иностранного инвестора (например, если такой иностранный инвестор вправе назначать единоличный исполнительный орган или более чем 10% состава коллегиального исполнительного органа).
Таким образом, сфера действия ФЗ № 57 значительно расширена.
В настоящее время при определении того, является ли хозяйственное общество стратегическим или нет, действует критерий осуществления субъектом стратегического вида деятельности (деятельностный критерий).
Федеральный закон № 51 вводит дополнительный «документарный» критерий: для признания хозяйственного общества стратегическим достаточно, чтобы такое общество располагало документом (например, лицензией), предоставляющим обществу право на осуществление стратегического вида деятельности.
Положения ФЗ № 57 теперь распространены и на некоммерческие организации, осуществляющие какой-либо вид стратегической деятельности. При совершении сделок иностранными инвесторами, в результате которых устанавливается контроль над такими НКО или приобретается их имущество стоимостью более 25% балансовой стоимости активов, требуется согласование в порядке ФЗ № 57.
Федеральный закон № 51 вводит новые виды стратегической деятельности. Рассмотрим их по группам.
Группа № 1 — стратегические виды деятельности, осуществляемые в сфере недропользования
Пользование нефедеральным участком недр, содержащим запасы определенного объема (например, извлекаемые запасы нефти от 50 до 70 млн тонн) либо проявления редких и стратегических металлов (уран, кобальт и подобные) вне зависимости от объема последних.Пользование хозяйственными обществами, находящимися под контролем одного лица, несколькими нефедеральными участками недр, содержащими запасы определенного объема (например, извлекаемые запасы нефти более 70 млн тонн).Пользование участком недр (неместного значения), содержащим подземные воды для питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения с объемом добычи 3000 и более кубометров в сутки, если добыча осуществляется для реализации после обработки, подготовки, переработки или упаковки в тару.Группа № 2 — стратегические виды деятельности, осуществляемые в сфере рыболовства и аквакультуры
Производство рыбной продукции, если выручка от этого вида деятельности составляет более 50% общей выручки за последний календарный год и суммарная балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта и его группы лиц превышает 800 млн руб.Пастбищная аквакультура в отношении анадромных видов рыб (тихоокеанских лососей).Федеральный закон № 51 вводит новые требования по раскрытию информации: теперь в отношении отчуждающей стороны необходимо раскрывать сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и лице, осуществляющем контроль, а также сведения о признаках нахождения под контролем.
Запрещается переход права пользования участками недр, связанными с осуществлением новых видов стратегической деятельности (см. п. 3), к юридическому лицу, контролируемому иностранным инвестором или группой лиц (за некоторыми исключениями). Такой переход допускается, если предварительно его согласовала Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в порядке, предусмотренном ФЗ № 57.
Закреплена обязанность иностранного инвестора, владеющего 5% акций (долей) и более, составляющих уставный капитал стратегического хозяйственного общества, уведомлять ФАС о своем участии при выдаче такому обществу разрешительного документа на осуществление стратегического вида деятельности или предоставлении обществу права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов.
В течение 180 дней с момента вступления закона в силу иностранные инвесторы, владеющие от 5 до 50% акций (долей) в стратегическом обществе, занимающемся производством рыбной продукции или пастбищной аквакультурой, обязаны уведомить ФАС о своем участии.
Для участников, владеющих более 50% голосов в стратегических обществах, предусмотрен 365-дневный срок на подачу ходатайства о согласовании установления контроля над обществом либо отчуждение части акций (долей) таким образом, чтобы их доля снизилась до 50% или менее.
При невыполнении указанных действий в предусмотренные сроки ФАС вправе обратиться в суд с иском о лишении инвестора права голоса на общем собрании акционеров (участников).
Рекомендации для бизнеса
Действующее законодательство допускает процедуры оспаривания решений ФАС, включая отказы в согласовании сделки. Но пока сформировалась устойчивая практика: суды всех инстанций последовательно поддерживают позицию антимонопольного органа в спорах, связанных с применением ФЗ № 57. Суды признают ничтожными сделки, совершенные без предварительного согласования, и отказывают в пересмотре решения уполномоченного органа.
Таким образом, судебное обжалование решений ФАС — малоперспективный путь, а выполнение всех требований закона (в частности, направление в установленный срок уведомлений, ходатайств и, при необходимости, добровольное снижение доли участия до 50% и ниже) — более эффективная стратегия, снижающая риски для бизнеса.