Споры с иностранцами: проблемы и их решение

После начала спецоперации на Украине и последовавших санкций у россиян возникли трудности при обращении в международные арбитражные центры. В 2023-м ранее существовавшие проблемы только усугубились, отмечает Михаил Бычихин, советник Denuo Denuo Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Транспортное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Морское право группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) Профайл компании × Санкционное регулирование и практика не стоят на месте, поэтому все время возникают какие-то новые препятствия, которые необходимо преодолевать, говорит Антон Мальцев, партнер Melling, Voitishkin & Partners Melling, Voitishkin & Partners Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Трудовое и миграционное право группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Уголовное право 1место По выручке на юриста 2место По выручке 2место По количеству юристов Профайл компании × Например, некоторые банки, обслуживающие азиатские арбитражные центры, начали более пристально изучать платежи от российских лиц и их адвокатов. А Бычихин считает, что введение ограничений против практически всех крупных банков из России затруднило оплату арбитражных сборов. 

Сейчас проблематично совершать нотариальные действия в иностранных юрисдикциях. В некоторых странах нотариусы отказывают, если понимают, что действие совершается для российского лица, говорит Марина Иванова, старший юрист Практики разрешения споров и интеллектуальной собственности ALUMNI Partners ALUMNI Partners Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Санкционное право группа Финансовое/Банковское право группа Международные судебные разбирательства Профайл компании × Поэтому сложным остается создание доказательств за границей. Актуальной остается и проблема с поиском подрядчиков в западных странах.

Но благодаря накопленному опыту работы в современных реалиях, часть проблем удается решить. 

Как изменился поиск иностранных консультантов

Многие консультанты из недружественных стран, даже когда санкции не запрещают оказание услуг, не готовы представлять интересы российских лиц, особенно госкомпаний, говорит Бычихин. При этом он отмечает бóльшую гибкость ряда западных консультантов, которые готовы представлять интересы по спорам российских несанкционных и подсанкционных лиц. Так, в ряде юрисдикций, например в Великобритании, все больше и больше юридических фирм готовы работать с россиянами, отмечает Мальцев.

Партнер ЗАО «Сотби» ЗАО «Сотби» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Международные судебные разбирательства группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании × Варвара Кнутова, рассказала, что в этом году юрфирма получила опыт успешного сотрудничества с адвокатами в Израиле, Турции, Франции, Швейцарии, ОАЭ, Монако. По ее словам, иностранные адвокаты делятся на несколько категорий: первые не работают с россиянами в принципе, вторые берутся за поручения неохотно и устанавливают заградительный ценник. И, наконец, третьи — это те, кто сейчас зарабатывает на работе с клиентами из России.

Тренд, направленный на осмысленное‎ соблюдение санкций (а не «бланковый‎» отказ от представления интересов российских лиц по спорам), продолжится и в следующем году.

Михаил Бычихин

Бычихин говорит, что динамика этого тренда зависит от юрисдикции. Если в Великобритании все больше юридических фирм готовы представлять российских лиц, то, например, в Швеции пока такого нет. По словам Мальцева, большие сложности с поиском консультантов остаются в странах Северной Европы. Для частных лиц найти юристов там очень сложно, а для корпоративных клиентов — почти невозможно, отмечает эксперт.

Отечественные юристы научились выявлять тех, кто готов к сотрудничеству. Чтобы результативно найти консультанта, нужно сознательно исключить ведущие юридические фирмы и ориентироваться на небольшие компании из третьего-четвертого дивизионов, объясняет Артур Зурабян, партнер, руководитель практики разрешения споров и международного арбитража ART DE LEX ART DE LEX Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Международные судебные разбирательства группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Банкротство (споры high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Финансовое/Банковское право Профайл компании × Бычихин соглашается: отчасти проблему решает привлечение консультантов из бутиковых юрфирм. Оба эксперта сошлись во мнении, что в настоящее время проще привлечь и частнопрактикующих юристов. При этом следует ожидать существенного завышения ценового предложения, сопоставимого со стоимостью услуг ведущих юрфирм соответствующей юрисдикции, предупреждает Зурабян. Такой ценник учитывает безысходность клиента «когда некуда больше идти» и репутационные риски самого консультанта, следующие из представления интересов российской стороны.

Многим удалось найти локальных юристов, готовых на свой страх и риск представлять российских клиентов. Удалось найти механизмы оплаты их услуг вплоть до старых добрых наличных платежей или платежей с иностранных банковских карт физических лиц.

Артур Зурабян

Решить вопросы с оплатой в некоторых случаях помогают переводы через российскую юрфирму и открытие офисов в иностранных юрисдикциях. С прошлого года многие юрфирмы начали активно расширяться и выстраивать партнерскую сеть. Адвокатское бюро КИАП КИАП Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Антимонопольное право группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Уголовное право Профайл компании × создало три офиса: в Турции, на Кипре и в ОАЭ. Сейчас идет работа над открытием еще одного в Сербии. Дубайское отделение BGP Litigation BGP Litigation Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Частный капитал группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Уголовное право 3место По выручке 3место По количеству юристов 9место По выручке на юриста Профайл компании × создано совместно с компанией BSA Ahmad Bin Hezeem & Associates LLP, а Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Санкционное право группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (споры high market) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Уголовное право × открылся в Ереване на базе фирмы «Григорян и партнеры». В 2023 году тенденция продолжилась. Так, о расширении сети объявила GRATA International GRATA International Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Морское право группа Природные ресурсы/Энергетика группа Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Антимонопольное право группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Трудовое и миграционное право × , открыв офисы в ОАЭ и Туркменистане.

Юристы переезжают вслед за клиентами, чтобы оказывать им услуги на местах, объяснил Юрий Воробьев, партнер, руководитель практики разрешения споров и медиацииПепеляев Групп Пепеляев Групп Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Трудовое и миграционное право группа Цифровая экономика группа Экологическое право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Защита персональных данных группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Семейное и наследственное право × Юрфирма тоже открыла Middle East Desk с офисом в Дубае. 

Изначально мы последовали за клиентами, которые «переезжали» в ОАЭ и искали консультантов, способных предоставить привычный уровень экспертизы и сервиса. Однако вскоре поняли, что налоговые услуги, оказываемые нами, востребованы не только российскими компаниями, но и местными. В итоге сейчас мы консультируем и российский бизнес в ОАЭ, и локальный.

Юрий Воробьев

Опрошенные Право.ru эксперты подтвердили: у зарубежных доверителей нет недоверия к российским юристам из-за текущей ситуации. Например, у Nextons Nextons Федеральный рейтинг. группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Финансовое/Банковское право группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) Профайл компании × довольно много иностранных клиентов, поделился Роман Зайцев, партнер и руководитель судебно-арбитражной практики юрфирмы. «Безусловно, выстраивать новые отношения довольно сложно, но очень важно сохранять прежние личностные контакты в рамках международного юридического сообщества», — отметил эксперт. Nextons до 2023 года была структурой международной юрфирмы Dentons. Сейчас компания сохранила рабочие отношения с иностранными коллегами. Так поступили и многие ньюльфы. Это позволяет успешно преодолевать многие из возникающих сейчас трудностей, отметил Зайцев.

Вопрос выбора арбитража

Еще один способ решения возникающих проблем — выбор «правильного» арбитражного центра, в котором нет сложностей с рассмотрением дел с российским элементом. Общая рекомендация — это выбор учреждений в дружественных юрисдикциях, чтобы исключить или минимизировать влияние иностранных санкций, говорит Бычихин. В настоящее время сохраняется интерес к неевропейским арбитражным центрам, включая Дубайский международный арбитражный центр (DIAC) и Гонконгский международный арбитражный центр (HKIAC), говорит Наталия Солдатенкова, адвокат практики международных арбитражных и судебных споров Адвокатское Бюро ЕПАМ Адвокатское Бюро ЕПАМ Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Семейное и наследственное право группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Экологическое право 1место По выручке 1место По количеству юристов 2место По выручке на юриста Профайл компании × По ее словам, внимание также привлекают Азиатский международный арбитражный центр (AIAC) и Стамбульский международный арбитражный центр (ISTAC). Эти арбитражные учреждения имеют развитые и современные регламенты, при этом их «домашние» юрисдикции не вводили санкции против российских лиц, поэтому снижаются риски, связанные с невозможностью оплаты арбитражных сборов или отклонением иска из-за неуплаты, объясняет Солдатенкова.

Эти популярные в настоящее время арбитражные центры стороны международных контрактов стараются включать в соглашение о месте разрешения возможного спора. Но Кнутова предупредила, что арбитражная оговорка — это зачастую долгосрочная ставка. Ее исполнимость в практической плоскости реально вскроется через год, два или три. 

Я рекомендую клиентам потратить время и продумать «каскадную» оговорку, где финальной площадкой в случае исчерпания иных возможностей для разрешения спора окажется российский суд или арбитражный центр.

Варвара Кнутова

Зайцев говорит: выбор комфортного для стороны договора арбитражного учреждения обычно зависит от силы переговорной позиции. Если иностранные контрагенты российского бизнеса в большей степени заинтересованы в заключении сделки, чем российские компании, то удается согласовать отечественные международные коммерческие арбитражи либо даже российские государственные суды. Если же переговорная позиция сторон примерно равна, единственным вариантом компромисса могут выступить «каскадные» арбитражные оговорки, соглашается Зайцев. 

Иной компромиссный вариант, который проще согласовать с иностранными контрагентами, — выбор российского арбитражного центра с установлением дополнительных требований к арбитрам, включая их гражданство и квалификацию.

Роман Зайцев

Кнутова считает, что в текущей геополитической ситуации выбор российского арбитражного центра имеет явные преимущества для отечественного бизнеса. Плюсы в такой оговорке могут быть и для второй стороны. Солдатенкова отметила, что для зарубежных контрагентов оговорки, предусматривающие арбитраж при российских арбитражных учреждениях с местом в России, снижают риски переноса разбирательства в российский суд в силу ст. 248.1 АПК («Исключительная компетенция арбитражных судов в РФ по спорам с участием лиц, в отношении которых введены меры ограничительного характера»).

Бычихин называл плюсы российских арбитражных центров: относительная дешевизна по сравнению с иностранными конкурентами, наличие сети региональных отделений по всей России. При этом есть и минусы. Основной из них — возможные сомнения в беспристрастности и независимости со стороны иностранных контрагентов. Кнутова объяснила: китайская сторона будет явно не в восторге, если в качестве арбитров можно будет выбрать только россиян, или если россиянина назначат в качестве единоличного арбитра, или если в тройке арбитров двое будут россиянами, включая председателя состава. Поэтому, по ее мнению, российским арбитражным центрам необходимо продолжать работу по развитию связей с иностранными арбитражными институтами и расширению списков рекомендуемых арбитров.

Споры в государственных судах

Иванова говорит, что споры с участием иностранных лиц в российских судах разрешаются достаточно часто. Сейчас регулярно можно встретить дела с участием зарубежных компаний в сфере интеллектуальной собственности. Как правило, это споры о досрочном прекращении прав на товарный знак в связи с его неиспользованием. Причем в некоторых делах как истец, так и ответчик — иностранные лица (например, как в деле № СИП-1047/2022).

Бычихин отметил тренд, который наметился во второй половине 2023 года. Это применение ст. 248.1 и 248.2 АПК («Запрет инициировать или продолжать разбирательство по спорам с участием лиц, в отношении которых введены меры ограничительного характера») даже в случаях, когда речь идет об арбитражных центрах в дружественных юрисдикциях. Два подобных постановления вынес АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области (дела № А56-129797/2022, № А56-103943/2023). Если раньше иностранный ответчик мог ссылаться на заключение сторонами оговорки и возможность разрешить спор в арбитраже, то сейчас ничего доказывать не нужно. Большинству судов достаточно того, что истец находится под санкциями или их касается предмет спора, рассказывает Мальцев.

Некоторые судьи исходят из того, что в текущей обстановке под санкциями — либо в более широком смысле под ограничительными мерами, например визовыми, — находится как будто бы вся страна, поэтому любое российское лицо вправе игнорировать арбитражные соглашения и идти в российский суд. 

Антон Мальцев

Бычихин говорит, что сейчас дела по ст. 248.1 и 248.2 АПК инициируют не только российские компании, как прежде, но и иностранные. Речь идет о зарубежных фирмах с российскими конечными бенефициарными владельцами. В пример эксперт привел спор A1 Capital Limited против Credit Suisse (дело № А40-191489/2022). Такая тенденция демонстрирует все более гибкий подход российских судов в определении своей компетенции, считает Бычихин. Кнутова отметила еще одну важную особенность: иностранные ответчики зачастую предпочитают участвовать в разбирательстве и защищаться, нежели просто игнорировать судебный процесс. Когда нормы только ввели, в них особо сильно никто не верил. Было опасение, что иностранные ответчики просто не будут участвовать, говорит эксперт. 

Юридических сложностей с разрешением споров в российских судах обычно не возникает. Но трудности могут быть с исполнением такого решения. Проблемы возникнут, если у иностранного ответчика нет активов на территории России. По словам Бычихина, чтобы не допустить подобных ситуаций, российские государственные суды стали чаще налагают обеспечительные меры в отношении иностранных лиц и их активов.